Dictamen N° 62881/2020

N° E62881 Fecha: 23-XII-2020 Se ha dirigido a esta Contraloría General don Andrés Gillmore solicitando la revisión del procedimiento utilizado por el Ministerio de Bienes Nacionales para, a su juicio, desafectar 5 mil hectáreas del Parque Nacional Patagonia y entregárselas a la empresa minera Australian Equus. Requeridos al efecto, se tuvieron a la vista los informes de los ministerios de Bienes Nacionales y de Minería. Sobre el particular el artículo 71, letra c), de la ley N° 19.300, sobre Bases Generales del Medio Ambiente, dispone que es función del Consejo de Ministros para la Sustentabilidad proponer al Presidente de la República la creación de Áreas Protegidas del Estado, entre las que se comprenden los parques nacionales. Por su parte, el artículo 1° del decreto ley N° 1.939, de 1977, que regula las normas sobre adquisición, administración y disposición de bienes del Estado, establece, en lo que interesa, que las facultades de adquisición, administración y disposición sobre los bienes del Estado o fiscales que corresponden al Presidente de la República, las ejercerá por intermedio del Ministerio de Tierras y Colonización, hoy de Bienes Nacionales, en tanto que su artículo 21 señala que dicha Secretaría de Estado podrá declarar Reservas Forestales o Parques Nacionales. Como se puede apreciar, el ordenamiento jurídico ha entregado al Presidente de la República la facultad privativa de declarar parques nacionales, a propuesta del Consejo de Ministros para la Sustentabilidad, por decreto supremo dictado a través del Ministerio de Bienes Nacionales, suscrito, además, por el Ministro de Medio Ambiente. Sobre el particular, cabe tener presente que el 15 de marzo de 2017 se firmó en la ciudad de Chaitén el Protocolo de Acuerdo entre el Estado de Chile y las entidades donantes de terrenos relacionadas al ecologista Douglas Tompkins, cuya finalidad fue gestionar y materializar el conjunto de objetivos y acciones que integran el proyecto “Red de Parques de la Patagonia Chilena”, sobre la base de un trabajo conjunto y coordinado entre las partes, que involucraba la donación de propiedades privadas y el compromiso del Estado de incluir propiedad fiscal en los nuevos parques y en los ya existentes, así como recategorizar unidades del Sistema Nacional de Áreas Silvestres Protegidas del Estado. Es útil recordar que el Parque Nacional Patagonia es nuevo y según lo establecido en el referido Protocolo de Acuerdo su propuesta de creación incluye los terrenos de la Reserva Forestal Lago Cochrane, de la Reserva Nacional Lago Jeinimeni -ambas de una superficie aproximada de 8.361 y 161.100 hectáreas, respectivamente-, 83.723 hectáreas de terrenos privados a donar al Fisco y 49.151 hectáreas de terrenos fiscales a incorporar, lo que suma en total 302.335 hectáreas. Acorde lo anterior, mediante acuerdo N° 14/2017, adoptado en Sesión Extraordinaria de 10 de abril de 2017, el aludido Consejo de Ministros para la Sustentabilidad acordó unánimemente proponer la creación del Parque Nacional Patagonia, de una superficie de 302.335 hectáreas. Luego, se dicta el decreto N° 3, de 26 de enero de 2018, del Ministerio de Bienes Nacionales, suscrito también por los ministros de Agricultura y de Medio Ambiente, que señalaba que el mencionado parque tenía una superficie aproximada de 309.445,40 hectáreas, en base al plano N° 11401-1613 C.R., elaborado por la primera Secretaría de Estado mencionada. Durante el control previo de legalidad efectuado en esta Contraloría General, en lo que interesa a la consulta del recurrente, se observaron inconsistencias entre la superficie señalada en el decreto y los antecedentes que le servían de fundamento. Además, se identificaron terrenos de propiedad privada dentro del polígono del Parque Nacional Patagonia, por lo que el acto administrativo no estaba en condiciones de ser tomado razón, lo que motivó al Ministerio de Bienes Nacionales a retirar el anotado decreto sin tramitar, para corregir las observaciones detectadas. A lo anterior, se sumaron solicitudes de parlamentarios de la zona, del Alcalde de Chile Chico y de su comunidad, relacionadas con la existencia de actividad ganadera (veranadas) y terrenos con potencial aptitud minera dentro del futuro parque nacional, todo lo cual llevó al Ministerio de Bienes Nacionales a elaborar un nuevo plano que precisara su superficie y sus límites. Así, de acuerdo a lo informado por el Ministerio de Bienes Nacionales a la Cámara de Diputados sobre “los fundamentos utilizados para redefinir los límites originales del decreto firmado en 2018 por la ex Presidenta Michelle Bachelet y que creaba el Parque Nacional Patagonia”, se excluyeron 905,57 hectáreas de terrenos de propiedad privada ubicados al interior del parque nacional, al igual que 3.815,87 hectáreas de terrenos con fines ganaderos (veranadas). A su vez, se incluyeron 2.200,19 hectáreas de terrenos fiscales con aptitudes de conservación, para compensar aquellos terrenos con potencial aptitud minera que fueron excluidos, de una superficie de 37,31 hectáreas. En consecuencia, la nueva superficie delimitada, por las razones expuestas, es de un total de 304.527,5 hectáreas, superando a la superficie originalmente propuesta por el Consejo de Ministros para la Sustentabilidad en su Acuerdo N° 14/2017, que señalaba 302.335 hectáreas. Luego, mediante el Acuerdo N° 22/2018, adoptado en Sesión Ordinaria de 25 de octubre de 2018, de ese Consejo, se modificó la superficie propuesta, aumentando la superficie de propiedad fiscal a aportar de 49.151 a 51.424,34 hectáreas. Este último acuerdo señaló, además, que la modificación propuesta no afecta la superficie correspondiente a la Reserva Forestal Lago Cochrane ni a la Reserva Nacional Lago Jeinimeni, las que se mantienen íntegramente dentro de los límites del Parque Nacional Patagonia. De tal forma, el nuevo plano elaborado por el Ministerio de Bienes Nacionales, N° 11401-1747 C.R., vino a corregir las observaciones mencionadas, quedando la superficie oficial en 304.527,5 hectáreas. Esta última superficie es expresada en el decreto N° 98, de 25 de octubre de 2018, del Ministerio de Bienes Nacionales -que desafecta de su calidad de tal la Reserva Nacional Lago Jeinimeni y la Reserva Forestal Lago Cochrane y crea el señalado Parque Nacional Patagonia, incluyendo dichas reservas, y deja sin efecto el aludido decreto supremo N° 3, de 2018-, siendo tomado razón con fecha 29 de noviembre de 2018, por ajustarse a derecho, y posteriormente publicado en el Diario Oficial de 11 de diciembre de ese mismo año. Las supuestas 5.000 hectáreas desafectadas a que hace referencia el recurrente provienen de la diferencia entre la superficie señalada erróneamente en el citado decreto N° 3, de 2018 -retirado sin tramitar por inconsistencias en sus antecedentes en relación a la superficie, sin que produjera efecto alguno-, y la indicada en el decreto N° 98, de 2018, tomado razón. En consecuencia, sin perjuicio de reiterar que constituye facultad del Presidente de la República la creación y delimitación de parques nacionales sobre bienes fiscales, los ajustes al plano que involucraron la modificación de la superficie del referido Parque Nacional Patagonia, acontecidos durante el procedimiento para su creación, obedecen a las razones ya explicadas y debidamente fundamentadas, sin que se hubiera producido desafectación alguna de las áreas protegidas existentes, conformadas por las mencionadas reservas, sino solo su recategorización a una categoría superior como lo es un parque nacional. Cabe señalar que el recurrente no acompaña antecedente que respalde su aseveración respecto de que esas 5.000 hectáreas fueron entregadas a la empresa minera que indica, ni el Ministerio de Minería ha informado en ese sentido, por lo que no corresponde emitir un pronunciamiento sobre ese aspecto. Saluda atentamente a Ud., JORGE BERMÚDEZ SOTO Contralor General de la República