Dictamen N° 91205/2014

N° 91.205 Fecha : 21-XI-2014 La Contraloría Regional de Los Ríos ha remitido la presentación de la referencia, a través de la cual el señor Marcelo Contreras González, en representación, según señala, de Telefónica Móviles Chile S.A., reclama acerca de lo obrado por la Dirección de Obras de la Municipalidad de La Unión (DOM) en relación con la solicitud de permiso de instalación de torre soporte de antenas y sistemas radiantes de transmisión de telecomunicaciones que singulariza, efectuada en conformidad a lo dispuesto en el artículo 116 bis G, inciso octavo, de la Ley General de Urbanismo y Construcciones (LGUC), contenida en el decreto con fuerza de ley N° 458, de 1975, del Ministerio de Vivienda y Urbanismo. Expone el recurrente, en lo esencial, que frente a tal petición, concerniente al emplazamiento de una torre de 18 metros de altura en un inmueble de la mencionada comuna, dicha unidad municipal no se habría pronunciado, razón por la cual, habiendo transcurrido el plazo legal fijado para ello y siendo requerida expresamente en ese sentido, procede que otorgue derechamente el permiso recabado. Sobre el particular, y teniendo presente lo informado por la aludida entidad edilicia, es menester anotar que el citado artículo 116 bis G regula la instalación de torres soporte de antenas y sistemas radiantes de transmisión de telecomunicaciones de más de tres y hasta doce metros de altura y, además, de aquellas de hasta 18 metros que cumplan con las condiciones que su inciso octavo prevé. Así, su inciso primero consigna que “Toda torre soporte de antenas y sistemas radiantes de transmisión de telecomunicaciones de más de tres y hasta doce metros de altura, incluidos en ellos sus antenas y sistemas radiantes, que reúnan las condiciones de diseño y construcción previstas en la letra b) del precepto anterior, requerirá permiso de instalación del Director de Obras Municipales conforme a lo dispuesto en este artículo”. A continuación, su inciso segundo señala, en lo que interesa, que la correspondiente solicitud de permiso de instalación deberá estar acompañada de los antecedentes referidos en las letras a), b), h) e i) del artículo 116 bis F de la LGUC y que el solicitante tendrá, además, que presentar un comprobante de correos que acredite haberse enviado con una antelación no menor a 15 días una comunicación a los propietarios a que se refiere la letra e) del indicado artículo 116 bis F -esto es, a los propietarios de todos los inmuebles que se encuentren comprendidos total o parcialmente en el área ubicada al interior de la circunferencia que tiene por centro el eje vertical de la torre y un radio equivalente a dos veces la altura de la misma, incluidas sus antenas y sistemas radiantes- que les informe de su solicitud y, en particular, de las características de la torre a instalar y su diseño. Agrega esa disposición, que la mayoría simple de aquellos propietarios podrá solicitar a la Dirección de Obras, dentro del plazo de 15 días, un diseño alternativo para la torre, siempre que este se encontrare en la nómina a que se refiere la letra b) del artículo 116 bis F, la que en definitiva resolverá. Es preciso consignar, en seguida, que el inciso tercero del precepto en estudio ­116 bis G- prescribe que “La Dirección de Obras Municipales respectiva deberá pronunciarse en la misma forma y dentro del mismo plazo señalado en el artículo 116 bis F, con la excepción de que en estos casos no se podrá denegar el permiso, aun cuando la torre se emplace en un territorio saturado de instalación de estructuras de soporte de antenas y sistemas radiantes de transmisión de telecomunicaciones” y que “Si no hubiere pronunciamiento por escrito del permiso dentro del plazo para dicho efecto o éste fuere denegado, se aplicará lo dispuesto en el referido artículo”. Cabe tener presente en este punto que el último artículo citado -116 bis F- indica, en su inciso noveno y en lo que importa, que la Dirección de Obras Municipales, dentro del plazo máximo de quince días hábiles contado de acuerdo a lo establecido en su letra e), otorgará el permiso si la solicitud de instalación de la torre cumple con las disposiciones de esa ley, previo pago de los derechos municipales correspondientes, o se pronunciará denegándolo, añadiendo que “Si cumplido dicho plazo no hubiere pronunciamiento por escrito sobre el permiso, el interesado podrá pedir en forma expresa que se pronuncie otorgando o rechazando el permiso dentro de los dos días hábiles siguientes contados desde el requerimiento. De persistir el silencio se entenderá por ese solo hecho otorgado el permiso por la Dirección de Obras Municipales”. Por último, es dable manifestar que el inciso octavo del artículo 116 bis G, en comento, previene, en lo que importa, que las torres soporte de antenas y sistemas radiantes de transmisión de telecomunicaciones de hasta 18 metros que cumplan con las condiciones de armonización con la arquitectura y el entorno urbano y diseñadas para colocalizar antenas y sistemas radiantes de terceros concesionarios que provean a la comunidad servicio telefónico móvil o de transmisión de datos, se regirán por lo dispuesto en ese artículo, debiendo acompañar, además de los antecedentes señalados en el mismo, los dispuestos en la letra d) del artículo 116 bis F -esto es, un proyecto de cálculo estructural de la torre incluidas sus fundaciones, con su memoria de cálculo y planos de estructura- y el acuerdo de colocalización respectivo. Ahora bien, de los antecedentes tenidos a la vista aparece que la petición de que se trata fue presentada a la DOM el 14 de marzo de 2014, y que con fecha 11 de abril del mismo año, en atención a la inactividad de esa unidad municipal, el recurrente pidió que se otorgara o rechazara el permiso dentro de los dos días hábiles siguientes, lo que en definitiva no se verificó, toda vez que recién el 16 de abril de dicha anualidad aquella emitió un acta de observaciones en la que se detallan las infracciones de las que adolecería la solicitud, entre las que se registra la “FALTA CERTIFICADO EMITIDO POR CORREOS DE CHILE CONFORME LO DISPUESTO EN LA LETRA e), ARTICULO 116 bis F, OGUC”. En ese contexto, es pertinente anotar que, como lo ha sostenido la jurisprudencia de este origen -contenida en los dictámenes N°s. 71.878 y 71.905, ambos de 2014-, a la luz de la normativa en comento, la aplicación del silencio positivo regulada en la misma supone que, previo al requerimiento a la Dirección de Obras Municipales para que se pronuncie dentro de los dos días hábiles siguientes, se hubiere informado a los propietarios indicados en la letra e) del artículo 116 bis F, y, además, que haya transcurrido el plazo de 15 días dentro del cual la mayoría simple de aquellos puede pedir un diseño alternativo para la torre. Lo anterior, toda vez que en virtud de lo preceptuado en el referido artículo 116 bis F, letra e), el plazo dentro del cual la Dirección de Obras Municipales ha de pronunciarse -quince días hábiles- debe, necesariamente, contarse desde que se han verificado las antedichas circunstancias. Siendo ello así, y habida cuenta de que no se advierte que el recurrente hubiere adjuntado algún documento que acredite haberse efectuado tal comunicación, debe concluirse que no concurren los elementos que configuran la hipótesis prevista para la procedencia de la figura de silencio positivo reseñada. Finalmente, es menester consignar que del análisis de la antedicha acta aparece que establece una exigencia que no guarda relación con los requisitos que la solicitud de la especie debe cumplir, al señalar que falta la copia legalizada ante notario de la publicación en un periódico de la capital de provincia, a que hace alusión la letra e) del artículo 116 bis F, toda vez que ese literal, en el caso en estudio, sólo es exigible en lo que atañe a la comunicación referida en el párrafo que antecede. En razón de ello, corresponde que esa unidad municipal ajuste su actuación a la normativa detallada. Transcríbase a la Subsecretaría de Vivienda y Urbanismo, a la Contraloría Regional de Los Ríos y al interesado. Saluda atentamente a Ud., Ramiro Mendoza Zúñiga Contralor General de la República